Товарный знак на жанр?

Внимание, это репост из паблика "Путь текста" Елены Абрамкиной ( https://t.me/text_way_e ), ссылка на оригинальный пост: https://vk.com/@text_way-tovarnyi-znak-na-zhanr и https://t.me/text_way_e/1357 

Репост сделан с разрешения автора.

Товарный знак на жанр?

 Звучит странно, но именно об этом  заявила одна из авторов, зарегистрировав комбинированный товарный знак,  включающий, помимо имени автора, словосочетание «уютное фэнтези». 

Заявление  это всколыхнуло книжную общественность. Как так? Неужели теперь только  она сможет писать "уютное фэнтези", а все остальные, использующие это  словосочетание, будут преданы суду инквизиции? Я тоже удивилась и  задумалась. 

Итак, давайте разбираться. 

1. Что такое товарный знак? 

Под  товарным знаком, согласно ст. 1477 ГК РФ, понимается обозначение,  используемое для индивидуализации услуг и товаров юридических лиц и  индивидуальных предпринимателей. Задача такого обозначения – помочь  потребителю отличить товары и услуги одних производителей от схожих  товаров и услуг других производителей.

2.  Что видит лингвист-эксперт, читая о том, что "теперь только  один автор  может использовать в своем творчестве и его продвижении  словосочетание  «уютное фэнтези»"? 

Во-первых,  то, что словосочетание «уютное фэнтези» мыслится как оригинальное и  уникальное, а не как уже устоявшееся название жанра. Так ли это? Будем  выяснять ниже. 

Во-вторых, что гипотетический товарный  знак "Уютное фэнтези" и комбинированный товарный знак "Ника Веймар  Уютное фэнтези" являются сходными до степени смешения. Так ли это? Тоже  будем выяснять. 

Сразу замечу,  что на эти вопросы я обратила внимание не просто так. Это типовые  вопросы к лингвисту-эксперту по подобным спорам. 

3. Экспертный анализ товарных знаков

3а. Является ли словосочетание "уютное фэнтези" уникальным, самобытным, оригинальным или оно является общепринятым?

(Напомню, что именно оригинальность, уникальность, самобытность товарного знака делает его охраноспособным и запоминающимся). 

Для ответа на этот вопрос эксперт-лингвист должен установить, насколько широко используется указанное словосочетание. 

Где мы ищем общеупотребительные слова и словосочетания? 

• В словарях - как обычных толковых, так и словарях профессиональной лексики
• В Национальном корпусе русского языка
• В  поисковике. Потому что словари - штука достаточно инертная, и отражают  они не живое актуальное значение, а то, которое бытовало 5-10 лет назад  (а если мы возьмем словарь Даля, то и вообще позапрошлого века, поэтому в  экспертизе его обычно не используют). Если слово появилось сравнительно  недавно, оно может быть не зафиксировано в словарях, но уже активно  использоваться. 

Проделываем указанные процедуры. Что мы видим? 

• В словарях это словосочетание пока не зафиксировано. Ничего удивительного, оно достаточно молодо.
• В  Национальном корпусе его тоже нет. И потому, что Корпус тоже  обновляется не моментально, и потому, что собирается он на других  материалах. 
• Магические пассы руками и  заклинание «Ок, Google» показывают нам, что словосочетание «уютное  фэнтези» встречается примерно 10 800 000 раз. Из них в контексте имени  автора, зарегистрировавшего анализируемый товарный бренд, оно  встречается 3 930 раз. Это даже неспециалиста наталкивает на мысль, что  словосочетание используется не только применительно к автору, но и в  целом достаточно распространено. Чтобы подтвердить (или опровергнуть, ну  вдруг) нашу гипотезу, посмотрим, в каких значениях употребляется это  словосочетание. 
  • Определение  понятия. Так, на сайте «Читайгорода» нам предлагают определение термина  «уютное фэнтези»: «Уютное фэнтези – это поджанр фэнтези, в котором  магия переплетается с тёплой и комфортной атмосферой. Мир в таких  книгах, в отличие от вселенных тёмного фэнтези и тем более гримдарка,  трудно назвать враждебным. А если даже есть опасности, их получается  преодолевать». 
  • Название жанра:  «Уютное фэнтези автора такого-то…», «уютное фэнтези от автора  такого-то…», «Уютное фэнтези: 10 книг, которые согреют ваши сердца»
  • Название канала на Дзене.

Что из этого следует? 

Во-первых, то, что «уютное фэнтези» и читателями (см.  заголовки у блогеров), и издателями (см. определение понятия на сайте  «Читайгорода» и одноименную серию книг в АСТ), и самими писателями (см.  «уютное фэнтези автора такого-то») воспринимается как направление,  поджанр или определенный класс книг. А значит, оно не уникально, не оригинально и не самобытно, а является устоявшимся термином. 

Во-вторых,  в числе слов и словосочетаний, не обладающих охраноспособностью как  товарный знак, относятся в том числе «товарные обозначения, указывающие  на вид, качество, количество, свойства, назначение, ценность товаров» (например, ячменное пиво, безопасная бритва, крем для бритья и т.п.).
Словосочетание  «уютное фэнтези», согласно обнаруженным в интернете определениям,  является поджанром фэнтези, обладающим рядом отличительных свойств, например, таких как комфортная  безопасная атмосфера. Следовательно, слово «уютное» обозначает  определенное свойство книг этого жанра и не может быть охраноспособным  элементом. Слово же «фэнтези» - устоявшийся термин, который есть даже в  словарях. 

Итого,  словосочетание «уютное фэнтези» не является оригинальным, уникальным,  самобытным, а является общепринятым термином, обозначающим определенный  поджанр фэнтези.

Следовательно,  оно не является охраноспособным элементом товарного знака. А вот другие  элементы товарного знака, о котором идет речь, вполне могут быть  охраноспособными. Да, бывает так, что не все элементы товарного знака  являются охраняемыми законом элементами, и примеров тому огромное  множество. Так, товарный знак «Автомастерская Ивана Конюха» будет  содержать неохраняемый элемент «автомастерская», потому что это не  уникальное слово, а общепринятое. 

 - Но как быть, если  именно автор, который зарегистрировал товарный знак, первым придумал и  ввел в широкое употребление термин «уютное фэнтези», а уже потом все  пошли его употреблять? 

Ну, слова  «ксерокс» и «бикини» тоже кто-то когда-то придумал и даже успел  зарегистрировать как товарный знак до того, как слово вошло во всеобщее  употребление. Но, во-первых, это не помешало словам стать  общеупотребительными, во-вторых, и сами товарные знаки утратили  охраноспособность. Так что ссылаться на то, что «он первый придумал» в  данном случае бесполезно. 

3б.  Являются ли товарный знак «Уютное фэнтези» и комбинированный товарный  знак «Ника Веймар Уютное фэнтези» сходными до степени смешения?

Во-первых,  см. ответ на первый вопрос. Словосочетание «уютное фэнтези» не является  охраняемым элементом товарного знака. Поэтому независимо от того,  сходно оно или нет, нарушения здесь не будет. 

Во-вторых, давайте поглядим, что Роспатент говорит нам о сходстве товарных знаков до степени смешения: «Обозначение  считается сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно  ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия». 

Товарный  знак, о котором мы сейчас говорим, представляет собой комбинированный  товарный знак. То есть, совмещение рисунка и текстового элемента. И  когда лингвист-эксперт будет сравнивать этот товарный знак с чем-то  другим, анализировать он обязан будет именно комбинированный товарный  знак, то есть, и особенности шрифта, и цвет, и рисунок. Потому что  такова методика. 

Сравнение проводится на фонетическом, графическом и семантическом уровнях. 

• Фонетический  анализ (каждому он знаком со школы, где назывался еще звукобуквенным  анализом) на покажет, что совпадает только часть «уютное фэнтези», а  охраноспособностью она не обладает, как мы выяснили. В остальных  компонентах сходства нет. 
• Графический  анализ нам покажет, что в одном случае мы имеет дело со словесным  товарным знаком (если кто-то вообще попытается зарегистрировать товарный  знак «Уютное фэнтези»), а во втором - с комбинированным. И этим  объясняется гигантское различие на графическом уровне. 
• На семантическом уровне совпадает все то же неохраняемое «уютное фэнтези». В остальных элементах совпадений нет. 

Итого: товарные знаки не будут сходными до степени смешения, поскольку сходны лишь неохраняемые законом элементы.

Все приведенные здесь выкладки основаны на методиках, которые не первый год используются в судебной лингвистической экспертизе. 

4. А в каких тогда случаях этот товарный знак «сработает»?

Если кто-то  попытается зарегистрировать комбинированный товарный знак типа «Ионанна  Петрова Уютное фэнтези» с похожей картиночкой и похожим цветовым  решением и расположением букв. Или даже не регистрировать, а просто  творить под похожим брендом и выкладывать свое творчество на всеобщее  обозрение, продвигать его под таким брендом, продавать и т.п. 

Таким  образом, отвечая на вопрос, поставленный в начале моего лоооонгрида,  резюмирую. Неправда, что, зарегистрировав за собой анализируемый  товарный знак, автор застолбил за собой словосочетание «уютное фэнтези».  Это название поджанра, которое не обладает и не может обладать  охраноспособностью в качестве товарного знака. Чтобы нарушить права на  товарный знак, нужно попытаться тоже комбинированный товарный знак с  похожими изобразительной и вербальной частями.

Абрамкина Елена Евгеньевна,
кандидат филологических наук, судебный эксперт-лингвист, писатель 

---

Желающих подискутировать с автором отправляю в паблик: https://vk.com/wall-211345110_2564